Scurte considerații despre calitatea de subiect de drept civil și capacitatea juridicăa unei entități fără personalitate juridică – societatea civilă de avocați

A recent issue has emerged in the practice of the Trade Register, giving rise to the following legal dilemma: may a civil professional partnership of lawyers (SCA) establish a company with legal personality governed by Law No. 31/1990 on companies, both directly and in its capacity as trustee under a fiduciary agreement in which the fiduciary obligation consists in the incorporation and operation of such a company? This apparently simple question raises a number of delicate issues requiring equally nuanced answers. Admittedly, most practitioners would “intuit” the correct answer – namely, that it should be in the affirmative – yet several impediments must be addressed for this conclusion to prevail.

Thus, in a particular case, the Trade Register officer suspended proceedings concerning an application for the incorporation of a limited liability company (SRL), where the “sole member” was a civil professional partnership of lawyers (SCA) acting as trustee in the performance of a fiduciary agreement. The officer’s concerns were crystallized, from the applicant’s perspective, into the following questions:

1. May a civil professional partnership of lawyers (without legal personality) assume, by means of a fiduciary agreement, the administration of the shares of a limited liability company (SRL) established under Law No. 31/1990?
2. Under the same circumstances described in point 1, may the civil professional partnership of lawyers incorporate an SRL and register it with the Trade Register by subscribing to and paying up the share capital from the fiduciary estate (with the express authorization and instruction of the settlor)?
3. May the civil professional partnership of lawyers be entered in the Trade Register as a trustee member following a transfer of shares or, as the case may be, upon the incorporation of a company?

It should be noted that, for the SCA in question, this operation was something of a déja vu; it was not the first such transaction undertaken, and similar prior operations had been registered without any incident. Does this situation reflect an overzealous registrar or a more subtly concealed legal issue?

As the matter arising stemmed directly from a fiduciary agreement and, to a certain extent, concerned the scope of the trustee’s obligations, the SCA engaged the undersigned to issue a legal opinion on the situation. For the sake of accuracy, the opinion will be reproduced below in the form in which it was originally issued, with additional clarifications and supplements inserted where necessary.

A apărut recent, în practica curentă a Registrului Comerțului, următoarea dilemă juridică. Poate oare o societate civilă de avocați (SCA) să înființeze o societate cu personalitate juridică reglementată de Legea nr. 31/1990 privind societățile, atât direct, cât și în calitate de fiduciar într‑un contract de fiducie în care obligația fiduciară constă în constituirea unei asemenea societăți și exploatarea acesteia. Interogația, aparent banală, ridică o serie de întrebări delicate care reclamă răspunsuri delicate.

Desigur, cei mai mulți „intuiesc” răspunsul corect, care nu ar trebui să fie decât pozitiv, dar o serie de impedimente ar trebui să fie demonstrate pentru ca acest răspuns să triumfe. Astfel, într‑un caz de speță, Registratorul de Registru al Comerțului a suspendat un dosar pe care îl avea în lucru, obiect al căruia era înființarea unei societăți cu răspundere limitată (SRL) de către „asociatul unic” o societate civilă de avocați (SCA) care executa un contract de fiducie în calitate de fiduciar. Angoasele Registratorului s‑au concretizat, prin prisma solicitantului, în următoarele întrebări:

1. Poate o societate civilă profesională de avocați (fără personalitate juridică) să preia, prin intermediul unui contract de fiducie, în administrare, părțile sociale ale unei SRL înființate în baza Legii nr. 31/1990?
2. În aceiași conjunctură, expusă la punctul 1, poate societatea civilă profesională de avocați să înmatriculeze o SRL și să o înscrie în registrului comerțului prin subscrierea și vărsarea capitalului social din patrimoniul fiduciar (având permisiunea și solicitarea expresă a constituitorului în acest sens)?
3. Poate fi societatea civilă profesională de avocați înscrisă în registrul comerțului ca asociat‑fiduciar în urma unei operațiuni de transfer al părților sociale, respectiv de înmatricularea a unei societăți?

Trebuie menționat faptul că pentru acea SCA operațiunea era un fel de deja vu, această operațiune nefiind prima, iar operațiunile similare anterioare au fost înregistrate fără nici un fel de incidente. Un Registrator cu exces de zel sau o problemă bine camuflată? Întrucât problema ivită decurgea direct dintr‑un contract de fiducie și circumstanția, întrucâtva, obligațiile fiduciarului, SCA a apelat la serviciile subsemnatului în vederea emiterii unei opinii juridice cu privire la situația creată.

Pentru acuratețea relatării, vom reproduce mai jos opinia emisă în forma în care a fost emisă, intervenind, acolo unde este cazul cu completări și adăugiri suplimentare.